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| 欧盟政采合同授予制度设计对我国的启示 | |||||||||
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□陈义真 2006-2-20 |
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■ 国际采购 ■
欧盟作为一个由多个成员国组成的区域性国际组织，它在欧盟体系内如何创建一部有效的且能在各成员国内得到有效执行的政府采购法律，这是值得研究的。可以说，欧盟作为一个庞大的经济实体，它能进行有效地协调各成员国向着一个共同的目标前进，这需要高效运转的机制和一系列配套的法规制度来得以保障。 制度形成与法律渊源 欧盟政府采购合同授予制度得以成功建立，其实还应从更深层的法律习惯或欧盟法律的渊源来进行研究，而这要从欧盟的构建入手。我们知道，欧洲联盟由三大支柱构成，第一根支柱就是欧洲煤钢共同体、欧洲共同体（欧洲经济共同体）、欧洲原子能共同体所构成；第二根支柱是由共同的外交和安全政策构成；第三根支柱则是由刑事案件的警察事务与司法协作所构成。各大共同体的法律规范加上欧洲联盟框架下关于上述新合作领域的法律规范共同构成了“狭义上的欧洲法”。 研究欧盟政府采购合同授予制度，有必要了解欧盟法的法律渊源。欧盟诸条约对欧盟法的法律渊源并无任何规定，但我们从欧盟成立至今的惯例中可窥一斑。概括起来，欧盟的法律渊源可分为基础法、派生法和国际条约。它们构成了成文形式的欧盟法，当然还有不成文形式的欧盟法，但到目前为止，对欧盟法的渊源的共识尚局限于成文法。 欧盟基础法可称为欧盟法的第一法律渊源。基础法实指欧盟的基础条约。欧盟的基础条约，即建立欧共体的条约，包括建立欧洲煤钢共同体的《巴黎条约》，建立欧洲经济共同体和原子能共同体的《罗马条约》及其附属文件和议定书，亦包括其后修改与补充上述基本条约的条约和协定。在上述基础条约中，根据最初的两个条约设立了三个共同体。这两个条约即成为欧盟一切法律秩序的基础，而它们是欧盟机构制定的、作为第二法律渊源的条例、指令、决定等派生法产生效力的依据。 “派生法”构成重点 欧盟派生法或第二等级的法律，是欧盟法的第二法律渊源，主要指欧盟的自由立法。派生法是指根据作为基础法的欧盟诸条约所赋予的权限，部长理事会、欧洲议会和欧盟委员会这三个欧盟主要立法机关所制定的法令、文件和采取的手段。其具体形式有条例、指令、决定、建议和意见。它们是欧盟法的第二法律渊源，是欧盟法的司法创议，这些创议区别于国家法律。 派生法从两个方面发挥作用。第一，欧盟基础法中的大部分条款仅仅规定了欧盟活动的大致范围或大纲，要切实实现欧盟的基本目标，还必须由部长理事会、欧洲议会或欧盟委员会制定更具体的条例、指令或决定等。第二，在条约规定了具体规则的情况下，为使具体规则在成员国的法律中有所体现，还必须采取具体的实施措施。 如果说作为基础法的欧盟诸条约规定了欧盟法的目的，那么派生法就是实现该目的的手段。欧盟政府采购合同授予制度之所以与欧盟派生法密不可分，是因为其涉及到的其实就是欧盟理事会制定的有关公共工程、服务、货物供应以及公用事业的政府采购各项指令，而指令是归属于欧盟派生法。 “共同市场”是关键 欧盟理事会要创建政府采购合同授予的法制，主要是与其要建立欧洲共同市场分不开。共同市场的实现属于欧洲共同体的关键性目标（欧洲共同体条约第 2 章）。共同市场的核心是扫除成员国之间存在的商业贸易障碍，从而为建立一个单一的市场奠定基础。这也可以从经济共同体的组成部分可知，经济共同体是由实现商品流通、人员流动、服务贸易与资本流动等四大自由；以对抗那些由于公共权利以及私人企业所造成的对市场自由竞争的扰乱行为作为目的的反垄断规则；以及某些个别政策领域的共同体化等。 随着经济和货币联盟的实现，人们达到了以前只有在统一国家的前提下才能达到的一体化程度。共同体内部统一市场是以自由的商品贸易、自由的人员流动、自由的服务贸易以及自由的资本流动为标志的。基于这些自由对于贸易活动的建设性意义，人们往往把对商品贸易自由、人员流动自由、服务贸易自由以及资本流动自由的保障统称为欧洲共同体条约所确定的“内部统一市场上的四大基本自由”。从经济角度来看，对内部统一市场几大自由的保障，起到了各种经济资源的“最优化配置”的作用。 欧盟出台的一系列有关政府采购的法制，对于欧洲共同体统一大市场的建立以及打破各成员国间的歧视性壁垒等限制性框架具有积极的意义。欧盟政府采购合同授予制度的创建是在遵循欧盟法律制定的原则下建立的，欧洲共同体法律原则主要是相适应原则、法律确定性和合法期待性原则、平等原则，在这些基本原则指导下制定的欧盟政府采购法律，对于规范和创建欧洲统一内部市场发挥了很大的法律保障和规范作用。 “拿来主义”的现实作用 从对欧盟法的渊源分析中，我们了解到指令是隶属于欧盟法的渊源的第二级渊源，它与其他欧盟法一脉相承，共同架构了欧盟法庞大而严密的法律体系，对于欧盟向着法制化、规范化、一体化进程的方向前进起到了不可低估的作用。 我国政府采购市场要向着规范化、法制化、国际化的方向发展，就必需一方面结合我国实情，另一方面又要考虑国际政府采购市场的发展情况，尤其要在法规与制度建设方面与国际接轨，我们只有吸取别国的成功经验与做法，采取“拿来主义”的学习与借鉴方法，逐步建立与完善我国的政府采购市场法规体系，真正发挥出政府采购立法的应有作用，为建设行为更透明、管理更科学的政府采购市场及监管理体系而努力。 （作者系广东省惠州市人民政府法律顾问室成员）
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